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      3. 擔保法釋義研究

        [ 蓋闊 ]——(2003-7-17) / 已閱93165次

        [解:98條]以匯票、支票、本票出質(zhì),出質(zhì)人與質(zhì)權人沒有背書記載“質(zhì)押”字樣,以票據(jù)出質(zhì)對抗善意第三人的,人民法院不予支持。
        [解:100條]以存款單出質(zhì)的,簽發(fā)銀行核押后又受理掛失并造成存款流失的,應當承擔民事責任。
        [解:101條]以票據(jù)、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的,質(zhì)權人再轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押的無效。
        [解:102條]以載明兌現(xiàn)或者提貨日期的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的,其兌現(xiàn)或者提貨日期后于債務履行期的,質(zhì)權人只能在兌現(xiàn)或者提貨日期屆滿時兌現(xiàn)款項或者提取貨物。
        2、依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票
        [法:78條]以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的,出質(zhì)人與質(zhì)權人應當訂立書面合同,并向證券登記機構辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。
        股票出質(zhì)后,不得轉(zhuǎn)讓,但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓股票所得的價款應當向質(zhì)權人提前清償所擔保的債權或者向與質(zhì)權人約定的第三人提存。
         以有限責任公司的股份出質(zhì)的,適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關規(guī)定。質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。
        [解:99條]以公司債券出質(zhì)的,出質(zhì)人與質(zhì)權人沒有背書記載“質(zhì)押”字樣,以債券出質(zhì)對抗公司和第三人的,人民法院不予支持。
        [解:103條]以股份有限公司的股份出質(zhì)的,適用《中華人民共和國公司法》有關股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。
        以上市公司的股份出質(zhì)的,質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機構辦理出質(zhì)登記之日起生效。
        以非上市公司的股份出質(zhì)的,質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊之日起生效。
        [解:104條]以依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票出質(zhì)的,質(zhì)權的效力及于股份、股票的法定孳息。
        3、依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權。
        [法:79條]以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權,專利權、著作權中的財產(chǎn)權出質(zhì)的,出質(zhì)人與質(zhì)權人應當訂立書面合同,并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。
        [法:80條]本法第七十九條規(guī)定的權利出質(zhì)后,出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用,但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié) 商同意的可以轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用。出質(zhì)人所得的轉(zhuǎn)讓費、許可費應當向質(zhì)權人提前清償所擔保的債權或者向與質(zhì)權人約定的第三人提存。
        [解:105條]以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權,專利權、著作權中的財產(chǎn)權出質(zhì)的,出質(zhì)人未經(jīng)質(zhì)權人同意而轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用已出質(zhì)權利的,應當認定為無效。因此給質(zhì)權人或者第三人造成損失的,由出質(zhì)人承擔民事責任。
        4、依法可以轉(zhuǎn)讓的債權。
        [解:106條]質(zhì)權人向出質(zhì)人、出質(zhì)債權的債務人行使質(zhì)權時,出質(zhì)人、出質(zhì)債權的債務人拒絕的,質(zhì)權人可以起訴出質(zhì)人和出質(zhì)債權的債務人,也可以單獨起訴出質(zhì)債權的債務人。
        5、依法可以出質(zhì)的其他權利。
        [解:97條]以公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產(chǎn)收益權出質(zhì)的,按照擔保法第七十五條第(四)項的規(guī)定處理。

        第五部分、留置

        一、留置權的概念、特征和留置的概念
        (一)、留置權的概念:留置權是指債權人按照合同約定占有債務人的財產(chǎn),在債務人逾期不履行債務時,有留置該財產(chǎn),并就該財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?br> (二)、留置權的特征:1、留置權是債權人占有債務人動產(chǎn)的權利;2、留置權是一種法定擔保物權;3、留置權具有從屬性、不可分性和物上代位性等擔保物權的共同屬性。4、留置權是以動產(chǎn)為標的物的擔保物權。
        (三)、留置的概念:留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn),債務人不按照合同約定的期限履行債務的,債權人有權依照法律的規(guī)定,留置該財產(chǎn),以該財產(chǎn)的折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
        [法:82條]本法所稱留置,是指依照本法第八十四條的規(guī)定,債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn),債務人不按照合同約定的期限履行債務的,債權人有權依照本法規(guī)定留置該財產(chǎn),以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。
        二、留置權的取得
        (一)、留置權取得的積極條件:
        1、須債權人占有債務人的動產(chǎn)。
        根據(jù)[解:114條]適用[解:87條1款]的規(guī)定:
        [解:87條1款] 出質(zhì)人代質(zhì)權人占有質(zhì)物的,質(zhì)押合同不生效;質(zhì)權人將質(zhì)物返還于出質(zhì)人后,以其質(zhì)權對抗第三人的,人民法院不予支持。
        [法:84條]因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權,債務人不履行債務的,債權人有留置權。
        法律規(guī)定可以留置的其他合同,適用前款規(guī)定。
        當事人可以在合同中約定不得留置的物。
        [解:107條] 當事人在合同中約定排除留置權,債務履行期屆滿,債權人行使留置權的,人民法院不予支持。
        [解:108條]債權人合法占有債務人交付的動產(chǎn)時,不知債務人無處分該動產(chǎn)的權利,債權人可以按照擔保法第八十二條的規(guī)定行使留置權。
        2、須債權以屆清償期。
        [解:112條]債權人的債權未屆清償期,其交付占有標的物的義務已屆履行期的,不能行使留置權。但是,債權人能夠證明債務人無支付能力的除外。
        3、須債權的發(fā)生與該動產(chǎn)有牽連關系。
        留置權中的牽連關系則為債權與留置物占有取得之間的關系,即債權與標的物的占有的取得是基于同一合同關系。
        [法:83條]留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金,留置物保管費用和實現(xiàn)留置權的費用。
        [解:109條]債權人的債權已屆清償期,債權人對動產(chǎn)的占有與其債權的發(fā)生有牽連關系,債權人可以留置其所占有的動產(chǎn)。
        (二)、留置權取得的消極條件
        1、對動產(chǎn)的占有不是因為侵權行為取得。
        2、對動產(chǎn)的留置不違反公共利益或者善良風俗。
        3、對動產(chǎn)的留置不得與債權人的義務相抵觸。
        [解:111條] 債權人行使留置權與其承擔的義務或者合同的特殊約定相抵觸的,人民法院不予支持。

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