[ 肖向軍 ]——(2005-5-12) / 已閱8868次
無(wú)不予許可的特別理由，行政機(jī)關(guān)原則上應(yīng)予許可
肖向軍 謝 君
2001年6月，某實(shí)業(yè)有限公司成立，有股東50人。公司形式為有限責(zé)任公司。公司成立后，從2002年9月至2003年11月，陸續(xù)有19名股東退股。共操作流程是：先由公司作為受讓人受讓股東轉(zhuǎn)讓的股份，再由公司轉(zhuǎn)讓給第三人。2004年2-3月間，公司股東以確認(rèn)書(shū)的形式對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓作了書(shū)面認(rèn)可。股東及股權(quán)變動(dòng)后，公司將新股東置于股東名冊(cè)，但未向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)股東變更登記。2004年4月8日，公司召開(kāi)股東大會(huì)，改選了公司董事、監(jiān)事及董事長(zhǎng)。新的董事會(huì)更換了公司經(jīng)理。該實(shí)業(yè)有限公司于2004年4月20日、2004年7月5日兩次向公司登記機(jī)關(guān)該縣工商行政管理局申請(qǐng)辦理股東、法定代表人變更登記、董事、監(jiān)事、經(jīng)理備案登記未果成訟。
訴辯意見(jiàn)
原告某實(shí)業(yè)有限公司認(rèn)為，被告拒絕為原告辦理變更、備案登記的理由不是法律、法規(guī)承認(rèn)或規(guī)定的理由，其行為符合不履行或拖延的行為法定職責(zé)的表現(xiàn)要求。被告認(rèn)為，被告未對(duì)原告的申請(qǐng)辦理許可手續(xù)，是原告股東及股權(quán)的轉(zhuǎn)讓不合法且有糾紛。因此而取得身份的“新股東”不合法，其股東大會(huì)決議無(wú)效，且原告提交的申請(qǐng)資料不符合公司法規(guī)定的法定形式。如股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股份，無(wú)股東大會(huì)決議等。
評(píng)析
本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是被告應(yīng)否對(duì)原告的申請(qǐng)予以登記。根據(jù)《公司法》第31條的規(guī)定，確立公司股東身份的事實(shí)依據(jù)是股東對(duì)公司出資的事實(shí)，形式依據(jù)是公司將股東姓名等項(xiàng)置于公司股東名冊(cè)、股東及股權(quán)的登記僅是對(duì)此事實(shí)的認(rèn)可，公示而不能干預(yù)公司股東的民事行為，在沒(méi)有針對(duì)股東及股權(quán)的仲裁裁決或人民法院的生效裁判前，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)尊重公司股東及股權(quán)的不實(shí)狀態(tài)而不能單方作出評(píng)判進(jìn)而作為拒絕履行登記法定職責(zé)的理由�！缎姓S可法》第38條第一款規(guī)定“申請(qǐng)人的申請(qǐng)符合法定條件、標(biāo)準(zhǔn)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出準(zhǔn)予行政許可的書(shū)面決定�！敝灰暾�(qǐng)人符合法律規(guī)定的有關(guān)要件，不存在不予許可的特別理由，行政機(jī)關(guān)原則上應(yīng)當(dāng)予以許可。本案件，原告申請(qǐng)股東變更雖未經(jīng)股東大會(huì)過(guò)半數(shù)股東通過(guò)，但原告提供了過(guò)半數(shù)股東的確認(rèn)書(shū)。雖不是公司法規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)的決議或決定形式，但其具有股東大會(huì)決議或決定的內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)視為決議性文件。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)婚姻法〉若干問(wèn)題的解釋（二）第16條第二款“用于證明……過(guò)半數(shù)股東同意的證據(jù),可以是股東會(huì)決議，也可以是當(dāng)事人通過(guò)其他合法途徑取得的書(shū)面聲明材料”的規(guī)定對(duì)此亦作了肯定。因此，被告以原告的申請(qǐng)不合法定形式，股東大會(huì)不合法，決議無(wú)效等理由拒絕為原告辦理許可手續(xù)不能成立。鑒于原告的許可申請(qǐng)?jiān)诜缮蠠o(wú)特別限制，被告應(yīng)當(dāng)予以許可，為其辦理變更登記手續(xù)。
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